Як запобігти «митарствам» від митарів (мистецтво самооборони)
Вітчизняний бізнес, у тому числі й аграрний, доволі часто потерпає через надмірну кількість перевірок — від МВС до Міндоходів. Як показує сумна статистика, податкові органи (на відміну від внутрішніх) допікають найбільше, посилаючись на «свої» закони, підзаконні акти та рішення. Що ж робити, коли непрохані гості вриваються до вашої «хати»?
Вітчизняний бізнес, у тому числі й аграрний, доволі часто потерпає через надмірну кількість перевірок — від МВС до Міндоходів. Як показує сумна статистика, податкові органи (на відміну від внутрішніх) допікають найбільше, посилаючись на «свої» закони, підзаконні акти та рішення. Що ж робити, коли непрохані гості вриваються до вашої «хати»?
В. Ковальський,
парламентський оглядач
Cпеціально для журналу «Пропозиція»
Іменем… Положення!
Як правило, у своїй діяльності органи податкової служби керуються «Положенням про Міністерство доходів і зборів України», яке закріплено президентським указом №141/2013 від 18 березня 2013 р.
Згідно з цим документом, Міндоходів отримало досить широкі повноваження у сфері забезпечення державної податкової та митної політики (в частині адміністрування податків і зборів). Йдеться, по суті, про ще одну супербюрократичну структуру, яка перебрала на себе левову частку повноважень Мінфіну з метою ефективнішого вибивання коштів із бізнесу, посилаючись на «боротьбу з правопорушеннями» (особливо під час наповнення державної скарбнички).
Щодо поліцейської функції Міндоходів яскраво свідчить п. 4 Положення: податкові органи організовують арешт майна платників податків, зупиняють видаткові операції на рахунках у банках, застосовують фінансові санкції (до платників єдиного внеску), контролюють погашення податкового боргу та стягнення несплачених сум єдиного внеску, ініціюють судові процедури банкрутства, стягують кошти у разі невиконання зобов’язань зі сплати митних платежів, проводять оперативно-розшукову діяльність і досудове розслідування, розшуковують підозрюваних осіб (підприємців)...
Особливо небезпечним для бізнесу є підп. 58 п. 4 Положення: у ньому наголошується на тому, що Міндоходів «вживає заходів для виявлення, аналізу та перевірки фінансових операцій, які можуть бути пов’язані з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом або фінансуванням тероризму». Звернімо увагу на фразу — «можуть бути пов’язані». Виходить, що співробітники Міндоходів здатні заблокувати будь-які фінансові операції, посилаючись не на рішення суду і навіть не на порушення кримінальної справи, а лише на свої версії та припущення щодо ймовірності злочинів чи тероризму?!
Як не дивно, окреслити чіткий і повний перелік повноважень таких контролерів неможливо. Адже вони також здійснюють «інші, визначені законами України повноваження, покладені на Міндоходів» (підп. 73 п. 4 Положення). Про які саме закони йдеться, якщо Міндоходів й досі не отримало «свого» закону? Виправити цю помилку намагалися через Податковий кодекс, але тільки частково: у розд. 18-2 ПК згадується лише про податкову міліцію, а про саме Міністерство доходів — ні слова.
У Кримінально-процесуальному кодексі також немає жодної згадки ані про Міндоходів, ані про податкову міліцію (там є лише доволі розмита фраза про органи, «що здійснюють контроль за додержанням податкового законодавства»). Незважаючи на законодавчі прогалини, вітчизняні митарі успішно організовують численні «митарства» для бізнесменів та підприємців. Благо ситуація дозволяє: у нинішніх умовах платники податків позбавлені можливості оскарження постанови про порушення кримінальної справи в суді, а відтак, автоматично потрапляють до чорного списку підозрюваних у злочинах (фіксуються в Єдиному реєстрі досудових розслідувань).
Звісно, підприємці не повинні сидіти склавши руки і мовчки спостерігати за свавіллям панів контролерів.
Підказка від Феміди
З року в рік у нашій багатостраждальній неньці-Україні зростає кількість справ, порушених за ст. 212 Кримінального кодексу (ухилення від сплати податків). Проте це зовсім не означає, що вітчизняні митарі успішно ловлять підприємців, котрі буцімто тільки те й роблять, що кивають п’ятами у «тінь».
Де-факто в українській державі винесено безапеляційне «ні» спробам оскаржити податкові повідомлення-рішення і захистити бізнес від беззаконності порушення кримінальних справ. До речі, «свої п’ять копійок» вставив і Податковий кодекс: він обмежив можливість оскарження постанов про порушення кримінальних справ у зв’язку з встановленням норми (п. 58.4 ПК), згідно з якою в разі порушення кримінальної справи податкове повідомлення-рішення не надсилають платнику податків до закінчення судового розгляду цієї справи. Але навіть у таких ситуаціях не варто впадати у відчай.
Наведемо типовий приклад із бізнесового життя: Державна податкова служба проводить перевірку, складає акт і виносить повідомлення-рішення, але підприємство не погоджується і звертається за захистом до представників Феміди. Щоб платник податку перестав «рипатися», податкова міліція (навіть не дочекавшись судового рішення) полюбляє виносити постанову про порушення кримінальної справи за ст. 212 КК. Картина відразу змінюється: платник податку стає «слухняним» і більш залежним, оскільки слідство може провести обшук, арештувати рахунки або «порадувати» обранням запобіжного заходу (у вигляді взяття під варту).
Як діяти у таких випадках? Щоб дати рішучу відсіч свавільникам із Міндоходів, варто запастися копією постанови Верховного Суду № 15 від 08 жовтня 2004 р.: злочин за несплату податків вважається здійсненим лише у разі фактичного (а не теоретичного) ненадходження коштів.
Отже, правило перше: гроші сплачуються згідно з чинним законодавством, а не за лукавим маніпулюванням і тлумаченням норм Кримінального кодексу. У даному разі — відповідальність має настати лише з наступного дня після відповідного строку, до якого слід сплатити податок (а не з моменту штучної появи кримінальної справи, нашвидкоруч «пришитою» гнилими нитками). Якщо немає самого факту наявності податкового боргу, то про загрозу криміналу годі й базікати.
Правило друге: для подібних обвинувачень потрібно довести, що на підприємстві не було зафіксовано найголовнішого — умисного ухилення від податків. Тобто панам податківцям відразу необхідно вказати на неприпустимість дій, коли контролери «плутають» злочинні дії з банальними помилками у звітах. Ні в якому разі не можна керуватися «залізобетонною логікою» Міндоходів про загрозу криміналу на підставі лише одного акта перевірки. Інакше сам процес пред’явлення обвинувачення може затягнутися на цілий рік, зважаючи на надмірну завантаженість судів.
Пам’ятаймо, що кримінальна справа може мати перпективу лише тоді, коли податкове зобов’язання не було виконано, а сам платник податків не захотів перераховувати гроші до державного бюджету. Зрештою, акт податкової перевірки пов’язаний із фінансово-економічною діяльністю, а тому не може розглядатись у площині виключно кримінальній.
Алгоритм дій
Один із прийомів, який доволі часто застосовують контролери — це раптова поява на підприємстві з метою психологічного тиску на керівництво. Таке ноу-хау сучасних митарів надає можливість отримати максимальну кількість документів за мінімальний проміжок часу.
У подібних ситуаціях підприємцям краще не хвилюватися, а дотримуватися чіткого алгоритму дій: не варто падати на коліна чи сліпо підкорятися будь-яким забаганкам податківців, всі дії необхідно зафіксувати у журналі реєстрації відвідувань контролюючих органів. Щойно «гості» переступають поріг, відразу ж треба уважно ознайомитися з їхніми службовими посвідченнями.
Наприклад, податкові міліціонери зобов’язані дотримуватися вимог закону «Про міліцію» (під час звернення до громадянина міліціонер повинен назвати свої прізвище, звання і, в разі вимоги — пред’явити посвідчення). Якщо ж контролери не носять погонів, то вимогу щодо перевірки їхніх особистих документів можна пояснити закономірним з’ясуванням: чи дійсно дані особи працюють у Міндоходів, а не є шахраями, що грають таку роль.
Службові посвідчення потрібно не просто переглядати, а й переписувати їхні реквізити (серія, номер і дата видачі, прізвище, ім’я та по батькові). У разі відмови — телефонуйте до правоохоронців, посилаючись на своє право звертатися зі скаргами до міліції та прокуратури. Також можна нагадати контролерам про необхідність дотримання Порядку ведення журналу реєстрації перевірок (затвердженого наказом Держкомітету з питань розвитку підприємництва № 18 від 10 серпня 1998 р.).
Згідно з вимогами Податкового кодексу, у контролерів має бути направлення на перевірку, завірене печаткою та підписом керівника податкової інспекції або його заступника. У цьому документі зазначають реквізити не лише наказу про перевірку, а й суб’єкта господарської діяльності, якого потрібно перевірити. Якщо у непроханих гостей цього немає, то підприємство має повне і законне право на недопущення їх до своєї бази даних.
Ще один момент: для проведення планової перевірки підприємство має заздалегідь отримати копію відповідного наказу Міндоходів, причому не пізніше ніж за 10 днів до її початку. У разі порушення таких строків скористайтеся наказом Мінфіну (№ 1203 від 19 листопада 2012 р.), в якому затверджено «Положення про порядок подання та розгляду скарг платника податків органами Державної податкової служби».
Свою заяву слід підкріпити листом-роз’ясненням Вищого Адмінсуду (№1844/11/13-10 від 24 грудня 2010 р.): якщо наказ органів Міндоходів протиправний, то працівники Феміди можуть заборонити проведення перевірки до вирішення спору по суті.
Для забезпечення алібі підприємства кожен крок податкових органів потрібно фіксувати засобами відео-, аудіозапису. У разі виявлення порушень з боку контролерів — відразу їх документувати і складати внутрішні акти.
Бізнес-омбудсмена викликали?
Головна причина «наїздів» з боку органів Міндоходів — відсутність механізму покарання чиновників за порушення під час перевірки підприємств. Щоб покінчити з таким свавіллям, у Верховній Раді зареєстрували законопроект № 3215 «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо відповідальності посадових осіб контролюючих органів».
Згідно з новою редакцією ст. 21 ПК, «шкода, завдана неправомірними діями посадових осіб контролюючих органів, підлягає відшкодуванню», а сам посадовець «несе персональну матеріальну відповідальність за збитки, нанесені суб’єкту господарювання внаслідок його неправомірних дій».
Про необхідність ухвалення проекту йдеться в тексті пояснювальної записки: «Посадова особа є спеціальним суб’єктом управлінської діяльності, яку вона організовує, здійснює і водночас контролює виконання встановлених у процесі управління приписів. Неправомірна дія такої посадової особи — це акт волевиявлення або недбальства конкретної особи, а не державного органу або держави в цілому. Відповідно, держава не має нести жодної матеріальної відповідальності за дії такої посадової особи. Введення персональної матеріальної відповідальності за неправомірні дії створить додатковий механізм захисту господарюючих суб’єктів від неправомірних перевірок та протиправних дій контролюючих органів. Адже наразі збитки від таких перевірок та протиправних дій за різними підрахунками становлять мільярди гривень, які ніколи не будуть компенсовані державою. І кількість таких протиправних дій з року в рік збільшується через фактичну безкарність посадових осіб контролюючих органів».
Крім того, на президентському сайті з’явилося нове доручення уряду: «Щодо посилення гарантій захисту державою конституційного права громадян на підприємницьку діяльність, створення більш сприятливих умов для ведення бізнесу в Україні, поліпшення інвестиційного клімату». У цьому документі пропонується розробити законопроект про… введення інституту бізнес-омбудсмена, який представлятиме «законні інтереси підприємців у державних органах, у тому числі в судах, та органах місцевого самоврядування».
P. S. Коли верстався номер, ВР ухвалила постанову про вдосконалення діяльності органів доходів і зборів, якою рекомендувала КМУ ліквідувати Міністерство доходів і зборів України. Метою цієї постанови є необхідність оптимізації діяльності органів доходів і зборів шляхом ліквідації Міністерства доходів і зборів України, створення (відновлення дії) органів Державної податкової служби, органів Державної митної служби. Отож, податкових органів і надалі не бракуватиме і наш матеріал допоможе вам захиститися від їхнього свавілля.